Введение

Предпринимательская деятельность предполагает получение максимальной прибыли при наименьших издержках, т.е. положительного итогового бизнес-результата, имеющего стоимостную оценку, и требующего определенных финансовых вложений для получения такого результата.

Предпринимательская деятельность любого вида базируется на первоначальных финансовых вложениях для приобретения, в том числе сырья и материалов, машин, технологического оборудования, комплектующих и запасных частей к нему, производственных помещений, привлечения трудовых ресурсов.

Данные вложения осуществляются за счет привлечения денежных средств из различных источников финансирования, куда, например, входят денежные вклады или иные вклады имущественного характера, включая имущество, осуществляемые субъектами предпринимательства[1], выпуск и размещение различных видов эмиссионных ценных бумаг, а также любые другие способы привлечения финансовых ресурсов, согласно Предпринимательскому кодексу Республики Казахстан, являются предметом инвестиций[2].

Инвестиционные преференции

Инвестиционную деятельность на территории Казахстана осуществляют не только местные юридические лица, но и субъекты рынка с иностранным участием[3]. Большую роль в инвестиционной привлекательности для указанных субъектов играют преференции, под которыми понимаются преимущества адресного характера, предоставляемые в соответствии с законодательством Республики Казахстан юридическим лицам Республики Казахстан, в том числе юридическим лицам с иностранным участием, осуществляющим реализацию инвестиционного проекта[4].

В зависимости от вида инвестиционного проекта, а также правового основания для его реализации (инвестиционный контракт, соглашение об инвестициях, соглашение об инвестиционных обязательствах) могут предоставляться такие преференции, как освобождение от обложения таможенными пошлинами и налогом на добавленную стоимость[5], государственные натурные гранты[6], преференции по налогам[7], гарантии стабильности при изменении законодательства[8] и иные.

В рамках данной статьи мы сконцентрируемся на процедурном моменте, связанном с подачей соответствующей заявки для получения преференции в виде освобождения от обложения таможенными пошлинами, поскольку данный вопрос является не вполне очевидным, который также осложняется регулированием на уровне Евразийского экономического союза (далее – ЕАЭС)[9].

Представим ситуацию, что по инвестиционному проекту в рамках инвестиционного контракта или соглашения об инвестициях необходимо завезти технологическое оборудование, комплектующие и запасные части к нему на территорию Республики Казахстан, являющейся государством-членом ЕАЭС.

Взаимосвязь международного и национального регулирования

В соответствии с Кодексом «О таможенном регулировании в Республике Казахстан» (далее – ТК РК) если международным договором, ратифицированным Республикой Казахстан, установлены иные правила, чем те, которые содержатся в настоящем Кодексе, то применяются правила международного договора[10].

Согласно Таможенному кодексу ЕАЭС (далее – ТК ЕАЭС) случаи и условия предоставления льгот по уплате ввозных таможенных пошлин (тарифных льгот), а также порядок их применения определяются в соответствии с Договором о ЕАЭС. При установлении в соответствии со статьей 43 Договора о ЕАЭС случаев и условий предоставления льгот по уплате ввозных таможенных пошлин (тарифных льгот) в виде снижения ставки ввозной таможенной пошлины Комиссия вправе определять иные обстоятельства, чем предусмотренные ТК ЕАЭС, при наступлении которых прекращается обязанность по уплате ввозных таможенных пошлин и (или) наступает срок уплаты ввозных таможенных пошлин[11].

Освобождение от уплаты таможенной пошлины в отношении определенных товаров

П. 1 ст. 43 Договора о ЕАЭС устанавливает, что в отношении товаров, ввозимых (ввезенных) на таможенную территорию Союза, могут применяться тарифные льготы в виде освобождения от уплаты ввозной таможенной пошлины или снижения ставки ввозной таможенной пошлины. В свою очередь предоставление таких льгот осуществляется в соответствии с Приложением № 6 к Договору о ЕАЭС[12].

Согласно данному Приложению, тарифные льготы в виде освобождения от уплаты ввозной таможенной пошлины предоставляются в отношении ввозимых (ввезенных) на таможенную территорию Союза из третьих стран:

• товаров в качестве вклада иностранного учредителя в уставный (складочный) капитал (фонд) в пределах сроков, установленных учредительными документами для формирования этого капитала (фонда). Порядок применения тарифных льгот в отношении таких товаров устанавливается Комиссией;
• товаров, ввозимых в рамках международного сотрудничества в области исследования и использования космического пространства, в том числе оказания услуг по запуску космических аппаратов, в соответствии с перечнем, утверждаемым Комиссией;
• продукции морского промысла судов государств-членов, а также судов, арендованных (зафрахтованных) юридическими и (или) физическими лицами государств-членов;
• валюты государств-членов, валюты третьих стран (кроме используемой для нумизматических целей), а также ценных бумаг в соответствии с законодательством государств-членов;
• товаров, ввозимых в качестве гуманитарной помощи и (или) в целях ликвидации последствий стихийных бедствий, аварий или катастроф;
• товаров, кроме подакцизных (за исключением легковых автомобилей,

специально предназначенных для медицинских целей), ввозимых по линии третьих стран, международных организаций, правительств в благотворительных целях и (или) признаваемых в соответствии с законодательством государств-членов в качестве безвозмездной помощи (содействия), в том числе технической помощи (содействия)[13].

Распространение преференции на технологическое оборудование, комплектующие и запасные части

Возвращаясь к нашей гипотетической ситуации, мы видим, что технологическое оборудование, комплектующие и запасные части к нему не подпадают под данный закрытый перечень товаров. Однако инвестору критически необходимо получение освобождения от уплаты таможенных пошлин, так как ввозимое технологическое оборудование является ключевым для реализации инвестиционного проекта, который выгоден и имеет исключительно положительное влияние, например, на рынок электрической энергии Казахстана.

Для этих целей предусматривается, что тарифные льготы в отношении товаров, ввозимых (ввезенных) на таможенную территорию Союза из третьих стран, могут предоставляться также в иных случаях, установленных Договором о Евразийском экономическом союзе, международными договорами Союза с третьей стороной, решениями Комиссии[14].

Одним из таких решений Комиссии устанавливается, что помимо тарифных льгот, установленных Договором о Евразийском экономическом союзе от 29 мая 2014 года, международными договорами Союза с третьей стороной и решениями Комиссии, предоставляются следующие тарифные льготы[15]. Так, в числе прочих от ввозной таможенной пошлины освобождается технологическое оборудование, комплектующие и запасные части к нему, сырье и материалы, ввозимые для исключительного использования на территории государства-члена в рамках реализации инвестиционного проекта, соответствующего приоритетному виду деятельности (сектору экономики) государства-члена в соответствии с законодательством этого государства-члена[16].

Перечень приоритетных видов деятельности для реализации инвестиционных проектов утвержден Постановлением Правительства Республики Казахстан от 14 января 2016 года № 13 «О некоторых вопросах реализации государственной поддержки инвестиций». Предположим, что вид деятельности в нашей гипотетической ситуации подпадает под приоритетный. Однако инвестору необходимо понимать, каким образом запустить процесс и соблюсти соответствующую процедуру для получения тарифной льготы в виде освобождения от ввозной таможенной пошлины.

Отсутствие порядка предоставления таможенной преференции на уровне ЕАЭС и необходимость его определения на национальном уровне

На данный момент на уровне ЕАЭС такого порядка не принято. В связи с этим было принято Решение Комиссии, согласно которому до установления Комиссией Таможенного союза порядка применения освобождения от уплаты ввозных таможенных пошлин в отношении категорий товаров, определенных подпунктом 7.1.11 Решения Комиссии Таможенного союза от 27 ноября 2009 г. № 130 «О едином таможенно-тарифном регулировании Таможенного союза Республики Беларусь, Республики Казахстан и Российской Федерации», указанная тарифная льгота применяется в порядке, действующем в государстве - члене Таможенного союза[17].

Данная норма нашла свое отражение и была подтверждена Решением Суда ЕврАзЭС, в котором суд пришел к выводу о наличии правомочий у государств - членов Таможенного союза по применению тарифной льготы, установленной подпунктом 7.1.11 пункта 7 Решения N 130 в соответствии с национальным законодательством, поскольку соответствующие правоотношения на уровне Таможенного союза не урегулированы[18].

К сожалению, на настоящий момент в Казахстане не принят порядок предоставления тарифной льготы в виде освобождения от уплаты ввозной таможенной пошлины в отношении технологического оборудования, комплектующих и запасных частей к нему. Таким образом, инвестор находится в ситуации правовой неопределенности, которая не позволяет ему получить преференцию в виде освобождения от уплаты таможенных пошлин по понятной и прозрачной процедуре.

Применение аналогии закона для определения порядка получения таможенной преференции

Можно предположить, что возможно применение по аналогии Приказа Заместителя Премьер- Министра - Министра торговли и интеграции Республики Казахстан от 28 июня 2022 года № 272-НЌ «Об утверждении Правил и условий предоставления тарифных льгот, а также перечня товаров, в отношении которых предоставляются тарифные льготы».

Однако согласно Закону «О правовых актах» возможность применения аналогии закона и аналогии права в отношениях, регулируемых конкретными отраслями законодательства, определяется соответствующими законодательными актами[19]. ТК РК в отличие от Гражданского кодекса Республики Казахстан[20] не предусматривает возможность применения аналогии закона и аналогии права. В этой связи полагаем, что применение по аналогии указанного выше Приказа невозможно.

Опыт иных государств-членов ЕАЭС и необходимость устранения правовой лакуны в таможенном регулировании Казахстана

Если анализировать практику иных государств-членов ЕАЭС, то, например, в Российской Федерации на уровне подзаконного акта принят соответствующий порядок и правила предоставления тарифной льготы в виде освобождения от уплаты ввозной таможенной пошлины в отношении технологического оборудования, комплектующих и запасных частей к нему[21].

Учитывая изложенное, для улучшения инвестиционного климата и привлекательности в Республике Казахстан, а также для целей устранения правовой лакуны рекомендуется разработать и принять подзаконный нормативный правовой акт, который до установления Комиссией Таможенного союза соответствующего порядка устанавливал бы процедуру применения освобождения от уплаты ввозных таможенных пошлин в отношении категорий товаров, определенных пп. 7.1.11 Решения Комиссии Таможенного союза от 27 ноября 2009 г. № 130 (технологическое оборудование, комплектующие и запасные части к нему, сырье и материалы, ввозимые для исключительного использования на территории государства-члена в рамках реализации инвестиционного проекта, соответствующего приоритетному виду деятельности (сектору экономики) государства-члена).

[1] Согласно п. 1 ст. 23 Кодекса Республики Казахстан от 29 октября 2015 года № 375-V «Предпринимательский кодекс Республики Казахстан» (далее – ПК РК) субъектами предпринимательства являются граждане, кандасы и негосударственные коммерческие юридические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность (субъекты частного предпринимательства), государственные предприятия (субъекты государственного предпринимательства).

[2] П. 1 ст. 274 ПК РК.

[3] П. 1 ст. 283 ПК РК.

[4] Там же.

[5] Пп. 1 п. 2 ст. 283 ПК РК.

[6] Пп.2 п. 2 ст. 283 ПК РК.

[7] П. 3 ст. 283 ПК РК.

[8] Ст. 289 ПК РК.

[9] Договор о Евразийском экономическом союзе (г. Астана, 29 мая 2014 года).

[10] Ч. 2 п. 1 ст. 4 Кодекса Республики Казахстан от 26 декабря 2017 года № 123-VI «О таможенном регулировании в Республике Казахстан».

[11] П. 2 ст. 49 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза (приложение № 1 к Договору о Таможенном кодексе Евразийского экономического союза от 11 апреля 2017 года).

[12] П. 3 ст. 43 Договора о ЕАЭС.

[13] П. 3 Приложения № 6 к Договору о Евразийском экономическом союзе «Протокол о едином таможенно-тарифном регулировании».

[14] П. 4 Приложения № 6 к Договору о Евразийском экономическом союзе «Протокол о едином таможенно-тарифном регулировании».

[15] П. 7 Решения Комиссии Таможенного союза от 27 ноября 2009 года № 130 «О едином таможенно-тарифном регулировании Таможенного союза Республики Беларусь, Республики Казахстан и Российской Федерации».

[16] П. 7.1.11 Решения Комиссии Таможенного союза от 27 ноября 2009 года № 130 «О едином таможенно-тарифном регулировании Таможенного союза Республики Беларусь, Республики Казахстан и Российской Федерации».

[17] П. 3 Решения Комиссии Таможенного союза от 15 июля 2011 года № 728 «О порядке применения освобождения от уплаты таможенных пошлин при ввозе отдельных категорий товаров на единую таможенную территорию Таможенного союза».

[18] Решение Суда ЕврАзЭС от 10 июля 2013 года О применении статей 5, 6, 8 Соглашения о таможенно-тарифном регулировании от 25 января 2008, положений пп. 7.1.11 и 7.4 пункта 7 Решений Комиссии Таможенного союза от 27 ноября 2009 года № 130, пунктом 1 и 3 Решения комиссии Таможенного союза от 15 июля 2011 года № 728.

[19] Ч. 2 п. 4 ст. 13 Закона Республики Казахстан от 6 апреля 2016 года № 480-V «О правовых актах».

[20] Ст. 5 Гражданского кодекса Республики Казахстан (Общая часть), принят Верховным Советом Республики Казахстан 27 декабря 1994 года.

[21] Постановление Правительства РФ от 09.05.2022 № 839 (ред. от 12.08.2023) "О порядке предоставления тарифной льготы в виде освобождения от уплаты ввозной таможенной пошлины в отношении технологического оборудования, комплектующих и запасных частей к нему, сырья и материалов, ввозимых для исключительного использования на территории Российской Федерации в рамках реализации инвестиционных проектов, соответствующих приоритетному виду деятельности (сектору экономики) Российской Федерации, и об освобождении от предоставления обеспечения исполнения обязанности по уплате таможенных пошлин в отношении указанных товаров" (вместе с "Правилами предоставления тарифной льготы в виде освобождения от уплаты ввозной таможенной пошлины в отношении технологического оборудования, комплектующих и запасных частей к нему, сырья и материалов, ввозимых для исключительного использования на территории Российской Федерации в рамках реализации инвестиционных проектов, соответствующих приоритетному виду деятельности (сектору экономики) Российской Федерации").