Особенности Корпоративного Управления Частных Компаний МФЦА

Авторы: Сымбат Ахатбек, Даниил Литош

Международный финансовый центр «Астана» («МФЦА») — это инновационный финансовый хаб, играющий важную роль в развитии экономики Казахстана и созданный для привлечения международных инвестиций и проектов. Благодаря своему статусу и уникальным возможностям МФЦА является привлекательным местом для размещения бизнеса, осуществления финансовых операций и реализации инвестиционных проектов.

Не смотря на функционирование центра с 2018 года и значительное количество зарегистрированных компаний, у участников центра продолжают возникать вопросы, связанные с особенностями корпоративного управления. Таким образом, настоящая статья ориентирована на освещение и описание ряда аспектов и особенностей корпоративного управления частных компаний (как самой распространенной формы в МФЦА).

Понятие Частной Компании

Согласно законодательству МФЦА частной компанией является организация, имеющая как минимум одного акционера, а также не занимающейся публичной продажей своих ценных бумаг.[1] Вместе с тем стоит отметить, что акционер частной компании отвечает по долгам компании в пределах стоимости его собственных акций.[2]Также, отличительной чертой частной компании является отсутствие требования о минимальном уставном капитале компании.[3]

Таким образом, можно сделать вывод, что частная компания является аналогом товарищества с ограниченной ответственностью по законодательству Республики Казахстан ввиду ограниченной ответственности участников (акционеров), отсутствия в публичной продаже долей участия (акций) компании и возможности начала деятельности с нулевым уставным капиталом.

Частная компания имеет следующие корпоративные органы управления:
(1) Акционер (собрание акционеров);
(2) Директор (совет директоров);
(3) Иные органы, предусмотренные уставом компании.

Акционеры Частной Компании и их Компетенция

Акционером является лицо, которое учредило компанию или приобрело ее акции, а также было надлежащим образом зарегистрировано в Реестре Акционеров Компании.[4] Акции предполагают возможность иметь право голоса на общем собрании акционеров, через которое происходит управление компанией.[5]
Положение о Компаниях МФЦА напрямую не содержит исчерпывающий список функций, относящихся к исключительной компетенции единственного акционера или собрания акционеров частной компании.

Тем не менее, только единственный акционер (общее собрание акционеров) вправе
a) посредством принятия решения частного порядка:

Изменять наименование компании (если иное не предусмотрено уставом);[6]
Принимать устав в новой редакции (если иное не предусмотрено уставом);[7]
Изменять или отменять права, связанные с классом акций Компании;[8]
Изменять форму компании с частной на публичную;[9]
Принимать решение о выкупе компанией своих акций, если данная сделка является внебиржевой, и компания не является дочерней, находящейся в полной собственности материнской;[10]
Одобрить планируемое слияние;[11]
Перенести компанию из МФЦА в иную юрисдикцию;[12] и
Совершать иные действия, предусмотренные и/или уставом и Положением.
Решение частного порядка принимается акционерами (участниками), представляющими не менее 75% от общего числа акционеров с правом голоса, присутствующих на собрании.[13]

b) посредством принятия решения общего порядка:

Изменять размер уставного капитала;[14]
Позволять компании держать свои выкупленные акции как казначейские; [15]
Избирать или снимать с должности директоров компании;[16]
Назначать аудитора компании и изменять его оклад;[17]
Принимать решение о выкупе компанией своих акций, если данная сделка совершается в отношении дочерней компании, находящейся в полной собственности материнской;[18]
Определять класс выпускаемых компанией акций, а также правомочия и обязательства их держателей;[19]
Выплачивать дивиденды;[20]
Уполномочивать акционеров на проведение инспекции в отношении бухгалтерских записей;[21] и
Совершать иные действия, предусмотренные уставом и/или Положением.

Решение частного порядка принимается простым большинством голосов акционеров (участников) с правом голоса, присутствующих на собрании.[22]

Таким образом, можно сделать вывод, что держателям акций компании предоставляется право голоса на общем собрании акционеров, где принимаются решения как частного, так и общего порядка. Так, общее собрание акционеров принимает участие в управлении частной компанией путем принятия наиболее ключевые решения. Однако, каким образом происходит общее стратегическое управление компанией?

Директоры Частной Компании и их Функции

У частной компании должен быть как минимум один директор.[23]

Компетенция Директора или Совета директоров

Директор Компании обязан:
(а) действовать в соответствии с Учредительными документами; и
(б) осуществлять полномочия директора только в тех целях, для которых эти полномочия
были предоставлены.

Также, директор обязан придерживаться следующих принципов при принятии решений:

Действовать в пределах полномочий;[24]
Способствовать успеху компании;[25]
Быть независимым;[26]
Проявлять разумную осторожность, умение и усердие;[27]
Избегать конфликта интересов;[28]
Не принимать вознаграждения от третьей стороны;[29]
Заявлять о заинтересованности в предлагаемой сделке или соглашении;[30]

Согласно типовому уставу частной компании, бизнесом Компании должны управлять директора или иное физическое лицо, назначенное акционерами или директорами и носящее титул Главного исполнительного органа. Так, в случае если в частной компании акционеры избирают более 1 директора, данные директора образуют совет директоров (далее – «СД»).

Директор может быть назначен из числа членов акционеров и быть физическим лицом, достигшим 18-летнего возраста.

Директор должен обладать самыми широкими полномочиями действовать при любых обстоятельствах от имени Компании, в рамках корпоративных целей и с учетом полномочий, прямо закрепленных законом. Директор представляет Компанию в ее отношениях с третьими лицами.

Следовательно, учитывая, что законодательство МФЦА не содержит императивных норм по компетенции СД, а также, что типовой устав не является обязательным, можно сделать вывод, что компетенция СД напрямую определяется уставом компании. Более того, согласно сложившейся практике, СД отвечает за все вопросы обеспечения деятельности компании за исключением вопросов, относящихся к исключительной компетенции общего собрания акционеров, определяемой уставом компании, который принимается и изменяется по решению общего собрания акционеров.

Процедура назначения членов совета директоров, необходимый кворум и количество голосов для их назначения.

1) Орган, назначающий директоров их количество и процедура
Первоначальные директора компании должны быть избраны учредителями. Последующие директора должны быть избраны акционерами обычным решением или иным образом, предусмотренным уставом, на срок, определенный акционерами.[31]

Количество директоров должно быть установлено Уставом компании.[32]
Если на Общем собрании предлагается назначить директорами 2 или более лиц, назначения должны производиться отдельным решением в отношении каждого лица, если акционеры на собрании единогласно не договорились об ином.[33]

При этом стоит отметит, что типовой устав частной компании регламентирует, что у компании должен быть как минимум 1 директор (в обязательном порядке для частных компаний)[34], при этом директоры могут назначаться обычным решение общего собрания акционеров или решением СД.[35] Вместе с тем дополнительные директора могут быть назначены акционерами или директорами, если общее число директоров не превышает какого-либо максимального числа директоров, установленного Регламентом компаний или уставом. Однако директора могут временно назначать дополнительных директоров, и это назначение должно быть подтверждено обычным решением общего собрания акционеров.[36]

Таким образом, директора по общему правилу избираются акционерами компании путем принятия решения, если иное не предусмотрено уставом компании. При этом стоит отметить, что типовой устав не является обязательным, что свидетельствует о свободе акционеров определять количество директоров, порядок их избрания и орган, ответственный за их назначение.[37]

2) Необходимый кворум и количество голосов
За исключением компании с единственным акционером, на любом общем собрании компании кворум составляют 2 акционера, присутствующие лично или представленные по доверенности. При голосовании поднятием рук каждый акционер, лично присутствующий на собрании, имеет 1 голос, а при голосовании путем опроса каждый акционер имеет 1 голос за каждую акцию, принадлежащую Акционеру. [38]

Следовательно, кворум для собрания, на котором будет произведено назначение членов СД составляет 2 акционера, за исключением компании с 1 акционером. При этом, порядок избрания членов СД (поднятием рук или опросом) определяется уставом.

Должность Секретаря и Его Компетенция

Секретариат, согласно сложившейся практике, является лицо, обеспечивающее соблюдение компанией законодательных и уставных требований. При этом за определение перечня полномочий и назначение секретаря ответствены директора компании.

У публичной компании должен быть 1 секретарь, в то время как у частной компании может не быть секретаря.[39]

Также, в случае отсутствия у частной компании секретаря,
a) вся документация, которая должна быть передана (адресована) секретарю компании согласно законодательным или уставным требованиям, считается адресованной самой компании; и
b) остальные полномочия секретаря могут исполняться директором или лицом, уполномоченным на это директорами в общем или конкретном порядке.[40]

Таким образом, учреждение частной компании является одним из привлекательных методов ведения бизнеса в МФЦА ввиду ограниченной ответственности акционеров, отсутствию требований к уставному капиталу и возможности акционером принимать и изменять устав в редакции, определяющий компетенцию СД или главного исполнительного директора.

Команда Unicase специализируется не только на предоставлении юридических консультации по праву Республики Казахстан и иных стран Центральной Азии, но и является экспертом в праве МФЦА, обеспечивая клиентов надлежащим структурированием бизнеса в зависимости от их целей и приоритетов. Так, Unicase предоставляет для клиентов широкий спектр услуг, который включает регистрацию частной компании в МФЦА, а также ответы на вопросы по корпоративному праву МФЦА.

[1] Пункт 1 статьи 36 Положения о Компаниях МФЦА № 2 от 20 Декабря 2017 года; Пункт 1 статьи 50 Положения о Компаниях МФЦА № 2 от 20 Декабря 2017 года.
[2] Пункт 1 статьи 35 Положения о Компаниях МФЦА № 2 от 20 Декабря 2017 года.
[3] Пункт 2 статьи 43 Положения о Компаниях МФЦА № 2 от 20 Декабря 2017 года.
[4] Пункт 1 статьи 41 Положения о Компаниях МФЦА № 2 от 20 Декабря 2017 года
[5] Подпункт (а) пункта 1 статьи 42 Положения о Компаниях МФЦА № 2 от 20 Декабря 2017 года.
[6] Пункт 1 статьи 22 Положения о Компаниях МФЦА № 2 от 20 Декабря 2017 года.
[7] Пункт 1 статьи 19 Положения о Компаниях МФЦА № 2 от 20 Декабря 2017 года.
[8] Статья 33 Положения о Компаниях МФЦА № 2 от 20 Декабря 2017 года.
[9] Подпункт (а) пункта 1 статьи 40 Положения о Компаниях МФЦА № 2 от 20 Декабря 2017 года.
[10] Подпункт (а) пункта 2 статьи 61 Положения о Компаниях МФЦА № 2 от 20 Декабря 2017 года.
[11] Параграф (ii) подпункта (b) пункта 6 статьи 115; Пункт 1 статьи 116
[12] Пункт 1 статьи 156 Положения о Компаниях МФЦА № 2 от 20 Декабря 2017 года.
[13] Статья 4 Положения о Компаниях МФЦА № 2 от 20 Декабря 2017 года.
[14] Пункт 1 статьи 44 Положения о Компаниях МФЦА № 2 от 20 Декабря 2017 года.
[15] Пункт 1 статьи 62 Положения о Компаниях МФЦА № 2 от 20 Декабря 2017 года.
[16] Статья 75 Положения о Компаниях МФЦА № 2 от 20 Декабря 2017 года.
[17] Статья 136 Положения о Компаниях МФЦА № 2 от 20 Декабря 2017 года
[18] Подпункт (b) пункта 2 статьи 61 Положения о Компаниях МФЦА № 2 от 20 Декабря 2017 года.
[19] Пункт 7.1 Правил для компаний МФЦА №. GR0004 от 29 Декабря 2017.
[20] Пункт 27.1 Правил для компаний МФЦА №. GR0004 от 29 Декабря 2017.
[21] Пункт 28 Правил для компаний МФЦА №. GR0004 от 29 Декабря 2017.
[22] Статья 4 Положения о Компаниях МФЦА № 2 от 20 Декабря 2017 года.
[23] Пункт 1 Статьи 74 Положения о Компаниях МФЦА № 2 от 20 Декабря 2017 года.
[24] Статья 77 Положения о Компаниях МФЦА № 2 от 20 Декабря 2017 года.
[25] Статья 78 Положения о Компаниях МФЦА № 2 от 20 Декабря 2017 года.
[26] Статья 79 Положения о Компаниях МФЦА № 2 от 20 Декабря 2017 года.
[27] Статья 80 Положения о Компаниях МФЦА № 2 от 20 Декабря 2017 года.
[28] Статья 81 Положения о Компаниях МФЦА № 2 от 20 Декабря 2017 года.
[29] Статья 82 Положения о Компаниях МФЦА № 2 от 20 Декабря 2017 года.
[30] Статья 83 Положения о Компаниях МФЦА № 2 от 20 Декабря 2017 года.
[31] Пункт 1 статьи 75 Положения о Компаниях МФЦА № 2 от 20 Декабря 2017 года.
[32] Пункт 4 статьи 75 Положения о Компаниях МФЦА № 2 от 20 Декабря 2017 года.
[33] Пункт 5 статьи 75 Положения о Компаниях МФЦА № 2 от 20 Декабря 2017 года.
[34] Пункт 1 статьи 74 Положения о Компаниях МФЦА № 2 от 20 Декабря 2017 года.
[35] Пункт 21.1 Типового Устава частной компании (Приложение 5 к Правилам для компаний МФЦА №. GR0004 от 29 Декабря 2017.
[36] Пункт 21.2 Типового Устава частной компании (Приложение 5 к Правилам для компаний МФЦА №. GR0004 от 29 Декабря 2017.
[37] Пункт 2.2.2 Правил для компаний МФЦА №. GR0004 от 29 Декабря 2017.
[38] Статья 98 Положения о Компаниях МФЦА № 2 от 20 Декабря 2017 года.
[39] Пункт 3 статьи 89 Положения о Компаниях МФЦА № 2 от 20 Декабря 2017 года.
[40] Пункт 4 статьи 89 Положения о Компаниях МФЦА № 2 от 20 Декабря 2017 года.