Ограничения в получении и выдаче займов физическим лицам

По состоянию на 2019 г. ссудный портфель банков по потребительским кредитам составлял 3,6 трлн. тенге. Помимо банков, микрофинансовых и других организаций, регулируемых Национальным Банком, на рынке кредитования имелись субъекты, деятельность которых не регулировались кем-либо – это компании онлайн-кредитования, кредитные товарищества, ломбарды и другие юридические лица, предоставляющие займы населению.

Отсутствие единых подходов к осуществлению деятельности по предоставлению займов, привело к регуляторному арбитражу. Регулируемые субъекты – банки, организации, осуществляющие отдельные виды банковских операций и микрофинансовые организации были обязаны соблюдать установленные законодательные пруденциальные требования (достаточность капитала, размер риска на одного заемщика, ликвидность) и требования к защите прав потребителей (условия выдачи кредитов, предельные размеры ставок вознаграждения, комиссий, штрафов), и соответственно, оказались в неравном положении с нерегулируемыми кредиторами.

Со стороны нерегулируемых кредиторов были нередки случаи нарушения интересов потребителей. Пользуясь низкой финансовой грамотностью населения, нерегулируемые кредиторы предоставляли гражданам кредиты по высоким ставкам, с различными комиссиями и штрафами, что усиливало риски чрезмерной закредитованности граждан и невозможности исполнения обязательств по займам.

Возможность осуществления операций с деньгами и иным имуществом при отсутствии контроля и надзора повышало риски использования услуг нерегулируемых кредиторов для легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма.

С целью урегулирования данных проблемных вопросов Законом Республики Казахстан от 3 июля 2019 года № 262-VI «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам регулирования и развития финансового рынка, микрофинансовой деятельности и налогообложения» ( далее – «Закон») были приняты изменения в Гражданский кодекс РК, предусматривающие в том числе ограничения в возможности предоставления займов гражданам со стороны юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

В настоящей публикации мы бы хотели рассмотреть, как уже ранее действовавшие законодательные ограничения в отношении возможности привлечения займов от граждан, так и вновь введенные ограничения по предоставлению займов гражданам.

Запрет на выдачу займов гражданам

Закон дополнил статью 715 ГК РК пунктом 2-1, согласно которому индивидуальным предпринимателям и юридическим лицам запрещается предоставление денег в виде займа гражданам и такие договоры являются ничтожными. С 1 июля 2020 г. такой запрет действует на территории Республики Казахстан.

Тем не менее, отмечаем, что запрет на предоставление денег в виде займа юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями гражданам не распространяется на следующие случаи:

• предоставление займа в виде аванса, предварительной оплаты, отсрочки и рассрочки оплаты товаров (работ и услуг);
• предоставления денег в виде банковских займов и микрокредитов в соответствии с законами Республики Казахстан;
• займа работодателем своему работнику, пенсионеру, ранее состоявшему в трудовых отношениях с данным работодателем, а также
• займа юридическим лицом своему учредителю (акционеру, участнику).

К тому же запрет не распространяется на возможность предоставления займа одним физическим лицом другому физическому лицу при условии, что заем предоставляется не в предпринимательских целях. Во всех остальных случаях, предоставление денежных займов гражданам запрещено и такие договоры являются ничтожными.

Таким образом, право осуществления предпринимательской деятельности по предоставлению займов населению, будет предоставлено исключительно регулируемым субъектам, что обеспечит надлежащую защиту прав и законных интересов потребителей. Принимая во внимание, что пока не сложилась должная правоприменительная и судебная практика по этому нововведению, пока рано говорить об эффективности новой нормы закона.

Ограничения на привлечение займов от граждан

Согласно пункту 3 статьи 715 ГК, гражданам и юридическим лицам запрещается привлечение денег в виде займа от граждан в качестве предпринимательской деятельности и такие договоры являются ничтожными. Данный запрет не распространяется на банки, имеющие лицензию уполномоченного государственного органа, а также на случаи приема денег в обмен на ценные бумаги.  

Данная норма послужила основанием для существования распространенной точки зрения, согласно которой, юридическое лицо или физическое лицо ни при каких условиях не может привлечь заем у физического лица. Такую позицию в прошлом иногда занимали и налоговые органы при даче разъяснений. Однако, указанный запрет имеет целью оградить граждан от мошенничества и организации различных "финансовых пирамид". Привлечение денег в виде займа от граждан в виде предпринимательской деятельности иными словами означает прием депозитов от населения с выплатой вознаграждения, что относится к банковским операциям и требует наличия лицензии. 

В настоящее время преобладающей является точка зрения, что указанное ограничение распространяется лишь на случаи использования займа в качестве способа осуществления предпринимательской деятельности. Формулировка пункта 3 статьи 715 ГК РК означает, что сам запрет состоит не в том, что физическим лицам запрещено давать деньги в займы и получать вознаграждение, а в том, что эти деньги заемщиками (физическими и юридическими лицами) не могут привлекаться в качестве предпринимательской деятельности. Физическое лицо может дать деньги в займы, но заемщик не должен иметь цель привлечения займа в качестве предпринимательской деятельности. Например, если был бы указан предлог «для» вместо слова «в качестве» в рассматриваемой статье, то физические лица не могли бы давать займы юридическим лицам вовсе, вне зависимости от наличия или отсутствия у них признака платности (начисления вознаграждения), принимая во внимание, что законодательные акты должны толковаться согласно буквального значения их словесного выражения. 

Действующая позиция налоговых органов заключается в том, что норма о запрете привлечения денег в виде займа от граждан в качестве предпринимательской деятельности распространяется на случаи, когда физическое лицо предоставляет денежный заем физическому или юридическому лицу, которое впоследствии передает полученные деньги третьим лицам в качестве займа в целях получения дохода. Таким образом, можно сделать вывод, что если заем используется заемщиком для собственных нужд, то это не запрещено.

На основании вышеизложенного, считаем, что в целом заключение договоров займа, предусматривающих привлечение денежных средств от физических лиц допустимо, с учетом вышеуказанных ограничений. При этом стоит обратить внимание, что с целью исключения спорных ситуаций в самом договоре займа рекомендуется избегать таких формулировок как: «заем передается в целях ведения предпринимательской деятельности Заемщика» или «заем является целевым - в целях ведения Заемщиком коммерческой деятельности» и т.п.